具有破坏性的新规定不太可能经得起法院的挑战。
证券交易委员会已经制定了一项规则，将彻底改变27万亿美元的私募基金行业，包括私募股权、对冲基金和风险投资基金，以及其与投资者的交往方式。上周，六个行业团体起诉了SEC，试图阻止这些法规的实施。
以前，私募基金在很大程度上不受SEC监管，因为只有高净值个人和大型机构投资者可以投资于它们，而这些精明的投资者可以自我保护。新规则将颠覆这个长达90年的现状——这只是委员会对私人市场进攻的开始。
私募基金与其投资者之间的费用和投资条款一直是自由协商的。实际上，这意味着最大的投资者，包括代表消防员、教师和警察进行投资的确定利益养老金计划，通常会获得最好的交易。新的SEC规则将要求某些费用安排“公平公正”，并禁止私募基金为最大的投资者提供提前兑现的机会。实际上，这意味着确定利益计划将支付更高的费用，并具有更少的流动性，最终会损害退休人员。
最终的规定还将确立费用和绩效的季度披露要求，以及年度审计要求，以重新审查基金投资估值。这些合规成本将由所有投资者承担，以形式更高的费用和较低的回报。
SEC制定这项新规的理由是私募基金市场缺乏竞争性。这完全是错误的。费用正在下降，而最大的基金，如Citadel和Blackstone，持有较小的市场份额。五大对冲基金构成的总资产管理量不到总资产管理总量的5%。扣除费用后的绩效一直表现强劲。自1989年以来，私募股权基金的年回报率为12%，而标准普尔500指数为8%。
私募股权基金投资的私人公司也在蓬勃发展。美国公司现在每年在私人市场筹集的资本几乎是从公开市场筹集的资本的四倍。大公司不再需要上市来筹集资本，因为有创纪录的700多家独角兽公司，这些私人公司的估值达到了十亿美元，包括SpaceX和Stripe。这个成功的一个主要原因是私募股权所有者直接管理他们的企业，而上市公司必须依靠董事会代表分散的股东群体。
而对于美国上市公司来说，情况要糟糕得多。如今的上市公司只有上世纪90年代的一半左右，成为上市公司的监管成本从未如此之高。美国在全球首次公开募股的份额也创历史新低，接近10%，这意味着外国公司不再被吸引到美国的公开市场。
SEC对私募市场的新规只是开始。SEC意识到公开市场正在萎缩，而私人市场正在增长。为了防止公开市场进一步萎缩，它已经在秋季的监管议程中计划对私募市场发起全面攻击。
代表客户持有私人公司股份的经纪人，或者投资于私人公司的基金，在公司中只算一个股东。SEC打算忽略经纪人和基金，以便每个客户或投资者都算作一个股东。这意味着许多私人公司将超过私人公司的最大股东人数限制（2000名股东），必须注册为公开公司。SEC还打算要求所有其他私人公司首次公开提交财务报表的文件。
Lina Khan领导的联邦贸易委员会也正在将其监管瞄准私募股权。FTC表示，它将考虑基于这样的投资可能会增加市场集中度的理由来阻止更多的私募股权投资。这忽略了私募股权基金提高其投资组合公司所处市场竞争的证据。
许多学者、前政府官员和法律专家认为，SEC和FTC缺乏以这种方式瞄准私有市场的法定权力。SEC的规则试图根据1940年的投资顾问法和多德-弗兰克法案的规定来建立私募基金的新监管体制，但这些法案中并没有提及私募基金，并且从未被用于这个目的。这违反了2022年的西弗吉尼亚州诉美国环保署案，最高法院在该案中裁定，联邦机构在发布涉及“重大问题”的法规之前需要国会的明确授权。SEC的私募基金规则也未能满足法律要求的成本效益分析，忽视了这将对市场和就业产生负面影响的证据。因此，委员会的行动容易受到法院挑战。
SEC对私人市场采取的积极态度反映了拜登经济学的真正理论——政府比市场更懂行。如果政府的攻击成功，私人市场将走向公开市场的命运，导致经济资本枯竭。
Scott先生是哈佛法学院的名誉教授，是资本市场监管委员会的主任。Gulliver先生是该委员会的研究总监。